最近幾個(gè)月，同志同性上海市普陀公證處主任助理李辰陽(yáng)幾乎每個(gè)月都會(huì)和一兩對(duì)同性伴侶打交道——他們來(lái)咨詢或申請(qǐng)意定監(jiān)護(hù)公證，拉拉想通過(guò)書面形式指定監(jiān)護(hù)人，意定照管自己的監(jiān)護(hù)結(jié)婚人身和財(cái)產(chǎn)。

“這樣是公證公證不是就相當(dāng)于能結(jié)婚啦？”有人問(wèn)。也有人對(duì)彼此的伴侶關(guān)系諱莫如深，聲稱對(duì)方只是可把能委托監(jiān)護(hù)關(guān)系的“朋友”。“但我一眼就能看出來(lái)。當(dāng)作”李辰陽(yáng)從兩個(gè)人說(shuō)話的證明語(yǔ)氣和互動(dòng)的神態(tài)識(shí)別雙方的關(guān)系。

2017年10月1日開始，同志同性《民法總則》將意定監(jiān)護(hù)的拉拉適用人群范圍從精神病人和60歲以上老年人擴(kuò)大至所有具有完全民事行為能力的成年人。面臨著諸多現(xiàn)實(shí)問(wèn)題和法律困境的意定 LGBT 群體，希望借此證明賦予同性伴侶對(duì)自己人身和財(cái)產(chǎn)的監(jiān)護(hù)結(jié)婚監(jiān)護(hù)權(quán)。

但同性伴侶申請(qǐng)辦理意定監(jiān)護(hù)公證時(shí)并不順利，公證公證全國(guó)能辦理的伴侶公證處不多，愿意接受同性伴侶的更少。長(zhǎng)期關(guān)注意定監(jiān)護(hù)的執(zhí)業(yè)律師丁雅清告訴《極晝》，她曾于2018年參與第一例成功以同性伴侶身份辦理意定監(jiān)護(hù)公證的案例，一對(duì)湖南長(zhǎng)沙的女同性戀向當(dāng)?shù)毓C處提出申請(qǐng)，公證處開會(huì)討論了六個(gè)小時(shí)是否受理，主要的爭(zhēng)論點(diǎn)在于“會(huì)不會(huì)傷害公序良俗”，以及辦理之后可能出現(xiàn)的問(wèn)題。

上海市普陀公證處主任助理李辰陽(yáng)

李辰陽(yáng)認(rèn)為，公證行業(yè)應(yīng)該把他們當(dāng)作普通的辦理人看待，不好奇，不歧視，碰到有人主動(dòng)強(qiáng)調(diào)同性關(guān)系時(shí)，他反問(wèn)對(duì)方，“這有什么特別的呢？”無(wú)需給予特殊的支持，“否則會(huì)帶來(lái)更多社會(huì)壓力”。

南京公證處家事法律服務(wù)中心負(fù)責(zé)人李雯曾表示，除了意定監(jiān)護(hù)公證，還有預(yù)囑、遺囑、醫(yī)療救護(hù)委托書等一系列公證，可以保障同性伴侶的法律關(guān)系。但綜合公證的功能仍與婚姻有著巨大的差異。北京劭和明地律師事務(wù)所合伙人魯麗莉律師說(shuō)，意定監(jiān)護(hù)公證更類似于一種權(quán)利的授予，相對(duì)缺少義務(wù)的規(guī)范、責(zé)任的制約和違反的罰則。

盡管如此，在同性婚姻尚未得到法律承認(rèn)的情況下，意定監(jiān)護(hù)公證仍被人視作是同性關(guān)系的最優(yōu)解。

向李辰陽(yáng)咨詢的同性伴侶越來(lái)越多，很多人把公證當(dāng)作結(jié)婚證明，李辰陽(yáng)并沒(méi)有否認(rèn)他們自定的這一“名分”，因?yàn)?ldquo;稱謂不重要，最關(guān)鍵的是能夠得到對(duì)彼此的監(jiān)護(hù)權(quán)利”。

連個(gè)有資格幫忙處理事情的人都沒(méi)有

2016年底，我就幫同性伴侶辦理過(guò)監(jiān)護(hù)公證。當(dāng)時(shí)，意定監(jiān)護(hù)制度還沒(méi)確立，但《老年人權(quán)益保障法》規(guī)定，老年人可以自己指定監(jiān)護(hù)人。

有兩位 60 多歲的老頭找到我，想通過(guò)公證認(rèn)定彼此為監(jiān)護(hù)人。他們沒(méi)有明說(shuō)是什么關(guān)系，只說(shuō)住在一起，搭伴養(yǎng)老。但我能明顯地感覺(jué)到兩人關(guān)系非常親密，一個(gè)壯一點(diǎn)，另一個(gè)有點(diǎn)“娘”，吵架拌嘴的神態(tài)像是老夫老妻。他們湊錢一起買了一套房子，辦理公證時(shí)強(qiáng)調(diào)了幾次，房子是兩室一廳，他們一人睡一間。這種不同尋常的強(qiáng)調(diào)，反倒讓我對(duì)他們的關(guān)系更確定了一些，但沒(méi)多問(wèn)，直接幫他們辦理了。

沒(méi)過(guò)多久，又有一對(duì)男同性戀來(lái)辦理監(jiān)護(hù)公證，一個(gè)60多歲的上海男人想給自己的同性伴侶——一個(gè)年輕點(diǎn)的外地男人——留一些財(cái)產(chǎn)和法律上的保障。辦理公證的契機(jī)是一場(chǎng)手術(shù)。外地男人得了闌尾炎，手術(shù)同意書需要由親屬簽字。但他和父母的關(guān)系因?yàn)樾匀∠騿?wèn)題鬧得很僵，而且父母遠(yuǎn)在老家縣城，不可能趕來(lái)幫他簽字。

上海男人因?yàn)闆](méi)有簽字資格跟醫(yī)生吵了很久，最后醫(yī)院作出讓步，同意手術(shù)。但這事兒讓他們感到后怕：這只是一場(chǎng)小手術(shù)，人還清醒，可以跟醫(yī)院商量。萬(wàn)一碰到重病怎么辦，連個(gè)有資格幫忙處理事情的人都沒(méi)有。上海男人更擔(dān)心，自己去世后，同性伴侶會(huì)被趕出上海的房子，因此希望通過(guò)公證給他一個(gè)身份證明。

2017年3月，中國(guó)的意定監(jiān)護(hù)制度正式確立。《民法總則》第33條規(guī)定，具有完全民事行為能力的成年人，可以與其近親屬、其他愿意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的個(gè)人或者組織事先協(xié)商，以書面相關(guān)法律法條形式確定自己的監(jiān)護(hù)人。協(xié)商確定的監(jiān)護(hù)人在該成年人喪失或者部分喪失民事行為能力時(shí)，履行監(jiān)護(hù)職責(zé)。10月1日，意定監(jiān)護(hù)的適用人群范圍擴(kuò)大至所有具有完全民事行為能力的成年人。

這意味著，同性伴侶也成為了適用人群之一。但那時(shí)候，公證行業(yè)還沒(méi)注意到LGBT群體的需求，也不知道公證對(duì)他們來(lái)說(shuō)意味著什么。

2018年下半年，有位公益人士針對(duì)同性伴侶做了一份匿名調(diào)研，詢問(wèn)受訪者，如果發(fā)生意外，希望由誰(shuí)幫忙處理？死后財(cái)產(chǎn)給誰(shuí)？調(diào)研顯示，80%的人希望由同性伴侶幫忙處理意外造成的醫(yī)療等問(wèn)題，遺產(chǎn)也是希望交給伴侶。

那時(shí)，我才意識(shí)這個(gè)并不熟悉的群體和我的工作產(chǎn)生了聯(lián)系。我買來(lái)很多關(guān)于同性關(guān)系社會(huì)學(xué)的書籍，仔細(xì)研究 LGBT群體的特征和訴求。

在中國(guó)，同性婚姻尚未得到法律承認(rèn)，但同性伴侶的需求已經(jīng)出現(xiàn)，他們也一樣存在著醫(yī)療、養(yǎng)老、財(cái)富傳承的問(wèn)題，有時(shí)甚至比普通人的問(wèn)題更加尖銳。我們做公證，也是希望能夠彌補(bǔ)一些法律上的缺漏，解決已經(jīng)出現(xiàn)的社會(huì)問(wèn)題。

2018年一對(duì)湖南長(zhǎng)沙的同性伴侶成功辦理意定監(jiān)護(hù)（上圖為公證書）

如果他找個(gè)異性結(jié)婚怎么辦？

來(lái)辦理意定監(jiān)護(hù)公證的同性伴侶大多數(shù)是 40 歲左右，財(cái)產(chǎn)彼此獨(dú)立，前來(lái)進(jìn)行公證的念頭一般是經(jīng)歷了病痛或生死之后產(chǎn)生的。親屬簽字的要求讓他們產(chǎn)生了危機(jī)感：萬(wàn)一真的有生命危險(xiǎn)了怎么辦？父母不在身邊或者關(guān)系不好的話，離自己最近、關(guān)系最親近的人就是同性伴侶，需要文件來(lái)提供合理的關(guān)系證明。

我聽說(shuō)過(guò)一個(gè)案例，一對(duì)女同性戀相互照顧十多年，其中一個(gè)人去世后未留遺囑，她的伴侶無(wú)法繼承遺產(chǎn)還被家人趕走了。

很多同性伴侶把公證當(dāng)作是結(jié)婚證明。有了這張紙，無(wú)需登記結(jié)婚，他們就可以成為彼此法律意義上的監(jiān)護(hù)人。有公益人士說(shuō)，這可能是中國(guó)同性關(guān)系的最優(yōu)解。

但目前，意定監(jiān)護(hù)公證還比較小眾，適用于同性伴侶的案例更少。截至目前，我大概做了 300 多件意定監(jiān)護(hù)公證，其中只有十幾件是同性伴侶，已經(jīng)算是全國(guó)范圍內(nèi)比較多的了。

讓我印象最深刻的一個(gè)案例是兩個(gè)搭伴生活的男人。年長(zhǎng)的男人60 多歲，沒(méi)有親人朋友照顧，獨(dú)自居住；年輕的男人 40 歲出頭，多次入獄后跟妻子離婚，靠做代駕司機(jī)維持生活。有一次，司機(jī)扶了老人一把，還把腿腳抽筋的他送回了家。之后他們偶爾聯(lián)系，互相幫忙，最后搬到一起生活。老人給司機(jī)提供食宿，司機(jī)幫老人洗澡，帶他兜風(fēng)。辦理意定監(jiān)護(hù)公證之后，他們的監(jiān)護(hù)關(guān)系有了法律的證明。我到現(xiàn)在也不能確定他們之間是不是存在同性關(guān)系，但這不重要。

意定監(jiān)護(hù)適用于所有人群。有些律師和辦理人希望我在公證書上寫明同性關(guān)系，因?yàn)樗麄冃枰@種法律上的認(rèn)可。但我覺(jué)得沒(méi)必要，相比于形式，能夠獲得對(duì)彼此的實(shí)質(zhì)監(jiān)護(hù)權(quán)利更重要。

LGBT 群體辦理意定監(jiān)護(hù)公證和其他案例是一樣的。他們和普通人一樣，都會(huì)有感情不穩(wěn)定，離婚或分手的情況。對(duì)于剛在一起沒(méi)多久，只是想借此獲得一個(gè)身份證明的同性伴侶，我會(huì)勸他們考慮清楚，畢竟是把一份事關(guān)生死的責(zé)任交付到另一個(gè)人手中。

對(duì)于在一起七八年的同性伴侶，我也會(huì)問(wèn)“如果他之后找個(gè)異性結(jié)婚怎么辦？”對(duì)方如果有顧慮的話，我會(huì)在條款上加一條，“若對(duì)方以異性戀身份登記結(jié)婚，則監(jiān)護(hù)關(guān)系解除”。但一般情況下，他們都很信任對(duì)方，說(shuō)兩個(gè)人在一起這么多年，要分開早就分開了，現(xiàn)在不會(huì)擔(dān)心這種問(wèn)題。

同性伴侶公證比較麻煩的地方在于，是否出柜，父母對(duì)他們的接受程度，以及是否有生育孩子的意愿都會(huì)帶來(lái)監(jiān)護(hù)關(guān)系中的新情況。由于意定監(jiān)護(hù)關(guān)系重大，我們要反復(fù)詢問(wèn)當(dāng)事人的意見(jiàn)，多次分別單獨(dú)談話。平時(shí)辦理一件意定監(jiān)護(hù)公證只需要兩三個(gè)小時(shí)，但最近做一件女同戀性伴侶的公證花了近六個(gè)小時(shí)。我要跟她們討論所有可能的細(xì)節(jié)，進(jìn)行各種各樣的死亡假設(shè)，來(lái)幫她們制定最全面的監(jiān)護(hù)條款。

2011年3月8日三八婦女節(jié)，湖北武漢光谷步行街舉行了一場(chǎng)特殊的“同性婚禮”，這是武漢的同志組織以“同性婚禮”為形式進(jìn)行的一次行為藝術(shù)表演。

這對(duì)女同性戀一人有一套房，如果其中一個(gè)人離世的話，房子會(huì)給另一個(gè)人。但我跟她們假設(shè)這樣一種情況，她們倆都喜歡旅游，如果在旅途中先后死亡，先死亡者的房產(chǎn)會(huì)轉(zhuǎn)到后死亡者名下，后死亡者擁有的兩套房產(chǎn)再轉(zhuǎn)至其父母名下。也就是說(shuō)，先死亡者的父母不僅失去了女兒，還失去了她的全部財(cái)產(chǎn)，這就會(huì)出問(wèn)題。哪怕死亡證明上的時(shí)間只差一分鐘，財(cái)產(chǎn)關(guān)系就不一樣。

在我提醒之后，她們才意識(shí)到這種情況。最后我提供的方案是，去世之后父母和伴侶分別得到一半的財(cái)產(chǎn)。

公證辦理不要遍地開花

一般來(lái)說(shuō)，意定監(jiān)護(hù)公證需要有一名第三方的監(jiān)督人，監(jiān)護(hù)人死亡或放棄監(jiān)護(hù)權(quán)后，由監(jiān)督人承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任。但同性關(guān)系相對(duì)隱秘，很難找到一個(gè)了解雙方情況的監(jiān)督人。沒(méi)有出柜的同性伴侶不可能找父母，愿意承擔(dān)這份責(zé)任的朋友也很難找，這種情況下只能通過(guò)公證處或其他機(jī)構(gòu)進(jìn)行社會(huì)監(jiān)督。

但這種監(jiān)督很被動(dòng)，辦理人申請(qǐng)監(jiān)護(hù)證書后，只是每半年向公證處進(jìn)行一次匯報(bào)。另外，處置財(cái)產(chǎn)的時(shí)候需要公證處進(jìn)行監(jiān)督。這種監(jiān)督是由公證處作為一個(gè)公共的法律服務(wù)機(jī)構(gòu)的性質(zhì)決定的，并不能面面俱到，只是在財(cái)產(chǎn)管理方便起的作用稍微大一點(diǎn)。

意定監(jiān)護(hù)公證跟婚姻制度還是有差異。登記結(jié)婚的夫妻之間除了監(jiān)護(hù)關(guān)系外，還有法定的撫養(yǎng)義務(wù)，離婚之后還可以分得一半財(cái)產(chǎn)。但同性伴侶分了就分了，意定監(jiān)護(hù)公證缺乏有效監(jiān)督，可以單方面解除，解除意定監(jiān)護(hù)關(guān)系后，同性戀者也很難再回歸家庭。

目前，辦理意定監(jiān)護(hù)公證的案例不多，在同性伴侶的適用中還沒(méi)出現(xiàn)什么問(wèn)題。但我也不希望這一法律工具被過(guò)快地推進(jìn)。

目前全國(guó)有很多家公證處可以辦理意定監(jiān)護(hù)。我個(gè)人覺(jué)得，一個(gè)城市有一個(gè)公證處、一兩位公證員能夠辦理就夠了，不需要遍地開花。在目前法律條文尚不精細(xì)的情況下，大力推廣可能會(huì)帶來(lái)很多新的問(wèn)題。比如，如果法定監(jiān)護(hù)人（父母）不承認(rèn)二人關(guān)系，可能會(huì)對(duì)子女的同性伴侶作出的重大決定提出異議。如果同性伴侶雙方都失能失智，父母是否愿意承擔(dān)孩子的監(jiān)護(hù)權(quán)也是個(gè)問(wèn)題。

與此同時(shí)，意定監(jiān)護(hù)公證適用于很多人群。同性伴侶辦理的時(shí)候也不用強(qiáng)調(diào)自己的身份，這會(huì)給公證員帶來(lái)比較大的社會(huì)壓力。本來(lái)意定監(jiān)護(hù)就是一個(gè)新的東西，再加上同性關(guān)系，不確定因素就更多。很多公證處和公證員會(huì)產(chǎn)生顧慮，擔(dān)心辦理后出現(xiàn)矛盾，也擔(dān)心承擔(dān)社會(huì)輿論壓力。

比如，前段時(shí)間，江蘇某地的公證處公眾號(hào)發(fā)布了《意定監(jiān)護(hù)公證，搭建LGBT群體愛(ài)的橋梁》，某同志公益網(wǎng)站以“某公證處撐同志” 為題進(jìn)行了報(bào)道，后來(lái)該公證處把文章刪了，我猜測(cè)可能是感受到了壓力。